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O Ministro Patel esclarece seus pontos de vista sobre programas de propriedade de ações de funcionários e esquemas de propriedade de base ampla

O Ministro Patel esclarece seus pontos de vista sobre programas de propriedade de ações de funcionários e esquemas de propriedade de base ampla

Um novo Empoderamento Econômico Negro de Base Ampla (“BBBEE“) A iniciativa foi anunciada pela Coca Cola em 5 de fevereiro de 2021. A iniciativa envolve um Programa de Propriedade de Ações do Funcionário (”ESOP“). No anúncio, o Ministro do Comércio e Indústria, Ebrahim Patel, esclareceu suas opiniões sobre ESOPs e Esquemas de Propriedade de Base Ampla (“BBOS“). Ele notou que -

  • havia dois tipos de ESOP, um em que as ações eram detidas diretamente por trabalhadores individuais e outro que era “perene” e permitia que os benefícios fluíssem para os funcionários atuais e futuros (e não apenas para alguns funcionários selecionados);
  • ele tinha a "visão firme" de que ESOPs "perenes" eram permitidos pelos Códigos de Boas Práticas ("Códigos“) Emitida sob a Lei de Empoderamento de Negros de Base Ampla (“BBBEE Act“);
  • ESOPs “perenes” dão efeito ao crescimento inclusivo;
  • BBOS “como a Kagiso” foram “pioneiros do BBBEE” e devem ser reconhecidos “de forma adequada”. 

O contexto histórico é importante para avaliar o significado do discurso do Ministro. Os Códigos foram alterados com efeito a partir de 1 de maio de 2015 e as alterações incluíram o aumento do número de pontos de propriedade BBBEE contribuídos por um ESOP ou BBOS de um para três se o ESOP ou BBOS tivessem uma participação 3%. Do ponto de vista da política, isso indicava o apoio do governo para ESOPs e BBOS e os pontos extras incentivavam as empresas a incluir um ESOP ou BBOS em suas estruturas de propriedade do BBBEE. No entanto, o Departamento de Comércio e Indústria causou incerteza e confusão generalizadas ao emitir um aviso em 5 de maio de 2015 que afirmava que um ESOP ou BBOS só poderia contribuir com um máximo de três pontos de propriedade de BBBEE (de um total de 25 pontos disponíveis) para a propriedade de BBBEE de uma empresa pontuação. Este aviso foi retirado em 15 de maio de 2015 e a posição anterior (que a contribuição de propriedade de BBBEE de ESOPs e BBOS para a pontuação de propriedade de BBBEE de uma empresa não foi restringida).

As alterações de 2015 aos Códigos também adicionaram novos requisitos para um BBOS, incluindo que sua constituição tinha que definir seus participantes e suas reivindicações para receber distribuições e que seus "fiduciários" (curadores ou diretores) não poderiam ter qualquer critério a este respeito. Os relatórios financeiros do BBOS também tiveram que ser apresentados aos seus participantes em uma assembleia geral anual. Esses requisitos se aplicavam anteriormente aos ESOPs, mas agora foram estendidos ao BBOS. O cumprimento de todos os requisitos dos Códigos é necessário para que um BBOS contribua com pontos de propriedade BBBEE. As alterações, portanto, exigiam que o BBOS revisse e, quando necessário, alterasse suas constituições para garantir a conformidade com os Códigos alterados.

A Comissão BBBEE adotou uma abordagem para ESOPs e BBOS que trata seus beneficiários / participantes individuais como os proprietários legais das ações detidas pelo ESOP ou BBOS. Os beneficiários / participantes são considerados “acionistas” ou “proprietários” e, caso um beneficiário / participante individual deixe de ser beneficiário / participante, deverá ser pago pela alienação das suas “ações”. A abordagem da Comissão não é consistente com a interpretação de que os ESOPs e BBOS “perenes” (em que as ações são legalmente detidas pelo ESOP ou BBOS e não pelos seus beneficiários / participantes) são permitidos pelos Códigos. Os Códigos e a Lei BBBEE não contêm nenhuma proibição de ESOPs e BBOS “perenes”. As declarações do ministro no anúncio da Coca Cola são, portanto, bem-vindas.  

A abordagem da Comissão ao BBOS foi controversa. A Comissão considera que um BBOS só deve ter por objetivo promover a propriedade dos negros, e não outros objetivos, como o desenvolvimento de competências e o desenvolvimento socioeconómico, que são medidos em diferentes secções dos códigos. Isso o colocou em rota de colisão com o BBOS, que fornece bolsas de estudo, bolsas de estudo e outros benefícios educacionais para pessoas negras ou que se envolvem no alívio da pobreza, projetos comunitários ou outras atividades de benefício público (conforme definido na Lei do Imposto de Renda) que beneficiam Pessoas negras. Tais BBOS enfrentam um dilema adicional se tiverem sido registrados como Organizações de Benefício Público ("PBOs“) Ao abrigo da Lei do imposto sobre o rendimento. Para ser registrado como PBO, a Lei do Imposto de Renda exige que ele conduza uma atividade de utilidade pública. No entanto, a Comissão considera que um BBOS não deve exercer uma atividade de utilidade pública, o que, com efeito, significa que um BBOS não pode ser um PBO. Isso vai contra os requisitos expressos dos Códigos que permitem que os PBOs contribuam com pontos de propriedade de BBBEE se cumprirem os requisitos do BBOS. As declarações do ministro em seu discurso no anúncio da Coca Cola elogiaram os BBOS como “pioneiros do BBBEE”, mas ele apenas disse que eles deveriam ser tratados “apropriadamente”. Infelizmente, ele não deu mais detalhes e, portanto, não resolveu a incerteza relativa ao BBOS.

A incerteza contínua é lamentável. ESOPS e BBOS podem fornecer benefícios financeiros a mais pessoas negras do que estruturas de propriedade individuais e podem beneficiar especialmente pessoas negras pobres e menos instruídas que de outra forma não teriam a oportunidade de participar de uma participação acionária ou outro interesse em uma empresa. ESOPS e BBOS contribuem, portanto, para os objetivos declarados da Lei BBBEE de "facilitar o empoderamento econômico viável de todas as pessoas negras, em particular mulheres, trabalhadores, jovens, pessoas com deficiência e pessoas que vivem em áreas rurais, por meio de aspectos socioeconômicos diversos, mas integrados estratégias".

A Comissão é criada pela Lei BBBEE como uma “entidade dentro da administração do Departamento” de Comércio e Indústria. A Lei BBBEE confere expressamente ao Ministro poderes para dar à Comissão “directivas de carácter geral” no que diz respeito ao desempenho das suas funções e a Comissão deve cumprir tais directivas. O Ministro Patel, portanto, tem uma estrutura legal dentro da qual pode resolver a incerteza atual relativa a PBOs e ESOPs e BBOS “perenes”. Embora suas declarações no anúncio da Coca-Cola sejam úteis, elas não são juridicamente vinculativas e não comprometeram a posição do BBOS.   

Os Códigos ainda fornecem três pontos de propriedade de BBBEE extras a serem marcados se um ESOP ou BBOS tiver uma participação de 3%. Dada a grande importância do BBBEE na África do Sul, é vital para as empresas locais e estrangeiras terem certeza quanto aos requisitos para ESOPs e BBOS. Espera-se que o Ministro exerça os poderes que lhe são conferidos pela Lei BBBEE para resolver a atual incerteza de forma definitiva e sem ambigüidade.

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